公司章程中都可以进行哪些特殊约定?

来源:上海君澜律师事务所 朱超一日期:2019-07-01

*本文仅代表作者观点,不作为针对个案的法律意见

 在实践中,有大量公司照搬公司法的规定,而没有按照公司实际情况进行个性化的章程设计。但是,实际上,公司章程是一个公司运营管理规范的纲领,更是保障股东权利的重要依据,比如股东对外转让股权、分红权、表决权等均可在章程中不按公司法的一般规定而另行规定。

那么,公司章程中都可以进行哪些特殊约定?

请看下图: 

公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

 本文就公司章程中可进行特殊约定的几个内容作为阐述。

 股东对外转让股权

《公司法》第71条规定,有限责任公司的股东之间可以相互转让股权,股东向股东以外的人转让股权,应当经过其他股东过半数同意……,公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。

公司法因其人合性,尽管有视为同意的规定,但在在股权转让的一般规定上需要经过其他股东人数过半同意方能顺利进行。而现实中,有些公司大股东占有绝对控股的情况下,若小股东人数较多,那么大股东在股权转让时可能存在阻碍,这就需要在章程中对股权转让条款进行个性化设计,如不按人数按股权或者拟转让股权的股东自身也参与表决等。

 公司对外投资或为他人提供担保

《公司法》第16条规定,公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。

通过该条款表明,公司章程可以规定公司向其他企业投资或者为他人提供担保时的权利机构,可按公司实际情况设计,是按人数表决还是按股权表决,以及是过半数还是2/3以上;假若全然放权给董事会,是否可能导致董事会(或执行董事)对该权利的滥用,是否需要设定限额,这都可在章程中预设,以防止公司权利机构对此项权利的滥用。

 公司税后利润的分配

《公司法》第34条规定,股东按照实缴的出资比例分取红利……但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利……的除外。第166条规定,公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润,有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配。

公司法仅规定了公司税后利润分配的强制性规定和分配比例的一般规定,但是,对于具体何种情况下分配,具体如何分配,则需要公司内部进一步规定。这就需要在公司章程中对此加以细化,因为,若公司实际控制人在公司盈利情况下不进行利润分配,而公司内部又无依据可循的情况下,很可能损害小股东利润分配的利益。而此时,即使诉讼要求公司进行利润分配,法院也难以支持,因司法不能干涉商事主体内部经营规划。

 股东会的召开方式

《公司法》第39条规定,股东会定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的,应当召开临时会议。

若公司章程中未规定股东会会议的召开方式,那么,很有可能因为股东会会议召开无规可循,而导致个别股东需要做重大事项表决时因难以召开股东会而直接被拖延或陷入僵局。

 董事会职权、议事方式和表决程序

《公司法》第44条第三款规定,董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。第48条,董事会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。第50条规定,股东人数较少或规模较小的有限责任公司,可以设一名执行董事,不设董事会。执行董事的职权由公司章程规定。

根据上述条款,在董事成员产生及职权上,公司章程起了很大作用。因为在一些公司中,若董事职权过大,就有可能凌驾于股东而实际控制公司,此时,若公司章程对此没有规定明确的产生与罢免办法,就可能导致股东权利被架空。对仅设执行董事的小规模公司来说,更可能直接被执行董事控制公司,这就需要在章程中对董事或执行董事的产生、罢免及职权进行合理安排。

 

君 澜 法 语:法律认定的事实,不是真正发生的事实,而是证据显示的事实。
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